Ольга Шишлянникова,
юрист Группы МФК по развитию лизинга

Важной составляющей большинства лизинговых сделок является кредитный договор. Однако зачастую банки не готовы полностью удовлетворить растущие потребности лизинговых компаний в финансовых ресурсах. Но кредитование является не единственным способом финансирования, который может быть использован лизинговой компанией для привлечения необходимых для приобретения лизингового имущества денежных средств. В настоящей статье мы хотим остановиться на иных видах гражданско-правовых договоров, позволяющих привлекать денежные средства в рамках лизинговых правоотношений. Сюда можно отнести договоры займа и финансирования под уступку денежного требования (факторинг), а также корпоративные формы финансирования путем увеличения уставного капитала и размещения облигаций. Целью настоящей статьи является рассмотрение наиболее часто встречаемых на практике вопросов при использовании указанных способов финансирования, а не детальное описание указанных видов гражданско-правовых отношений.

Договор займа

В роли займодавца для лизинговой компании может выступать любое лицо - гражданин или юридическое лицо, в том числе и некоммерческая организация. Однако следует помнить, что, как правило, не могут быть займодавцами финансируемые собственником учреждения, поскольку у них ограничено право на распоряжение имуществом, принадлежащим им на праве оперативного управления. На практике наиболее распространены случаи предоставления займов физическими и юридическими лицами, являющимися учредителями лизинговой компании.

При оформлении договоров займа с физическими лицами зачастую возникает вопрос о том, не является ли такое привлечение денежных средств от физических лиц разновидностью договора банковского вклада, правом на заключение которого обладают только банковские структуры. Как мы уже писали на страницах "Лизинг-Курьера", заём и банковский вклад - это два различных гражданско-правовых договора. Главным отличием между этим сделками является тот факт, что договор банковского вклада с физическими лицами всегда носит публичный характер, то есть такой договор должен быть заключён банком в отношении любого обратившегося к нему физического лица на равных для всех условиях. Отсюда следует вывод, что банк предлагает неограниченному кругу лиц заключить договор банковского вклада на определенных условиях. В то время как договор займа заключается с конкретно определенным физическим лицом (несколькими физическими лицами) и не направлен на привлечение денежных средств от неограниченного круга лиц. Поэтому лизинговые компании могут абсолютно на законных началах привлекать денежные средства от физических лиц на основании договора займа.

Заключая договор займа, мы бы рекомендовали лизингодателям обратить внимание на следующие моменты:

возможность установления суммы займа в свободно конвертируемой валюте. Мы уже привыкли к тому факту, что в деятельности предприятий достаточно часто цена хозяйственных договоров (например, договоров купли-продажи, аренды, в том числе и лизинга и т.п.) привязывается к курсу иностранной валюты с целью минимизировать риск кредитора в части российских инфляционных процессов. Но в отношении договоров займа часто высказывается точка зрения, что условие договора займа об обязанности заёмщика производить возврат полученного займа в рублёвом эквиваленте соответствующих сумм, выраженных в свободно конвертируемой валюте, противоречит пункту 1 статьи 807 ГК РФ, в соответствии с которым заимодавец передаёт в собственность заёмщику деньги, а заёмщик обязуется вернуть заимодавцу такую же сумму денег. На наш взгляд, данная точка зрения противоречит действующему законодательству, поскольку заём представляет собой денежное обязательство, применение к которому правил, установленных пунктом 2 статьи 317 ГК РФ, закон не воспрещает и, следовательно, распространение указанной нормы на договоры займа не противоречит существу таких договоров. Возможность установления суммы займа в эквиваленте какой-либо иностранной валюты может значительно повысить привлекательность данной формы вложения денежных средств для потенциальных заимодавцев;

уплата процентов по договору займа. Определить размер процентов и срок их уплаты целесообразно ещё на стадии заключения договора. В связи с тем, что по общему правилу договор займа теперь предполагается возмездным (если только безвозмездный характер займа не установлен договором), то при отсутствии в Вашем договоре прямых указаний о размере процентов они определяются по тем же правилам, что и проценты за пользование чужими денежными средствами (пункт 1 статьи 395 ГК РФ)[3]. Проценты по договору займа могут выплачиваться в любом определенном сторонами порядке (в том числе и однократно), но при отсутствии соответствующих указаний в договоре должны выплачиваться ежемесячно, причём не до определённого договором срока возврата суммы займа, а до дня её фактического возврата (пункт 2 статьи 809 ГК РФ). Поэтому, если Вас не устраивает размер процентов или срок их уплаты, предусмотренный диспозитивными нормами гражданского законодательства, то единственная возможность изменить их - включить иные условия в текст договора. Кроме того, лизинговой компании необходимо помнить, что в случае займа денежных средств у граждан при выплате такому заимодавцу процентов лизингодатель обязан будет начислить и удержать налог на доходы физических лиц по ставке 13 %;

срок возврата заемных средств. Аналогичный вышеизложенному существует и подход в части определения срока возврата денежных средств. Так, согласно статье 810 ГК РФ, заёмщик обязан возвратить займодавцу полученную сумму займа в предусмотренный договором срок. А при отсутствии в договоре соответствующих положений, сумма займа должна быть возвращена заемщиком, как правило, в течение 30 дней со дня предъявления займодавцем требования об этом. В связи с тем, что обычно лизингодатель увязывает выполнение своих обязательств по погашению заемных средств с уплатой лизинговых платежей, представляется невыгодным для лизинговой компании заключения договора займа без указания конкретного срока возврата денежных средств. Обсуждая с заимодавцем условия о сроке возврата займа, на наш взгляд, было бы также полезным предусмотреть в договоре право лизингодателя на его досрочный возврат, так как согласно диспозитивных норм гражданского законодательства сумма займа, выданного под проценты, может быть досрочно возвращена только с согласия займодавца (пункт 2 статьи 810 ГК РФ).

В заключение разговора о договоре займа, хотелось бы обратить Ваше внимание на тот факт, что все виды коммерческого кредитования, предусмотренные статьей 823 ГК РФ (аванс, предварительная оплата, отсрочка и рассрочка оплаты товаров, работ или услуг) являются разновидностью заемных обязательств и к ним соответственно применяются обычно все вышеизложенные в настоящей статье правила. Следовательно, заключая договор купли-продажи предмета лизинга, по которому, например, поставщиком предоставляется отсрочка оплаты, лизинговая компания должна позаботиться о включении в договор купли-продажи условия о невзимании процентов, если только само предоставление отсрочки не было обусловлено обязанностью по уплате процентов. В противном случае, поставщик будет иметь теоретическую возможность потребовать уплаты процентов за весь срок отсрочки или рассрочки платежа.

Корпоративные способы финансирования

Поскольку большинство лизинговых компаний созданы в форме акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью, то ещё одним источником финансирования лизинговых сделок могут стать способы, предусмотренные российским корпоративным законодательством. К ним следует отнести увеличение уставного капитала общества и размещение облигационных займов. Необходимо отметить, что в отличие от других способов финансирования, рассматриваемых в этой статье, корпоративные способы требуют больше всего времени на их осуществление и сопряжены с регистрационными формальностями.

В связи с тем, что нас интересует привлечение дополнительных денежных средств, то мы остановимся только на одной разновидности увеличения уставного капитала, а, именно, увеличение уставного капитала за счет размещения дополнительных акций в акционерных обществах или за счет внесения дополнительных вкладов в обществах с ограниченной ответственностью.

В связи с изменениями, внесёнными в августе этого года в Федеральный закон РФ "Об акционерных обществах", которые вступают в силу частично с 9 августа 2001 г., а в основном с 1 января 2002г., более пристальное внимание следует уделить процедурным вопросам увеличения уставного капитала в акционерных обществах. Итак, согласно пункту 2 статьи 28 указанного закона (в новой редакции), решение об увеличении уставного капитала общества путём размещения дополнительных акций принимается общим собранием акционеров или советом директоров, если в соответствии с уставом акционерного общества ему предоставлено право принимать такое решение. Закрепление права на принятие решения об увеличении уставного капитала общества путём размещения дополнительных акций за советом директоров позволит более оперативно привлекать необходимые дополнительные средства.

Для принятия советом директоров решения о размещении дополнительных акций необходимо выполнение следующих условий:

включение уставом акционерного общества в компетенцию совета директоров соответствующего права,

наличие в уставе общества положений о количестве, номинальной стоимости и категориях (типах) объявленных акций, которые могут дополнительно размещаться,

единогласие всех членов совета директоров по данному вопросу.

Учитывая вышесказанное, можно посоветовать лизинговым компаниям, созданным в форме акционерного общества и планирующим в будущем использовать такой способ финансирования, как размещение дополнительных акций, заблаговременно позаботиться и внести соответствующие положения в свой устав.

Принимая решение о выпуске акционерным обществом дополнительных акций важно помнить, что такой выпуск возможен только после полной оплаты уставного капитала. В противном случае выпуск дополнительных акций может быть признан недействительным. Следовательно, если лизинговая компания только создана или недавно уже принимала решение об увеличении уставного капитала, то ей нужно в первую очередь проверить полностью ли оплачены уже размещенные акции общества.

Порядок увеличения уставного капитала за счёт дополнительных вкладов для обществ с ограниченной ответственностью предусмотрен статьей 19 Федерального закона РФ "Об обществах с ограниченной ответственностью". Как следует из вышеназванной правовой нормы, увеличение уставного капитала общества возможно как за счёт дополнительных вкладов его участников, так и за счёт вкладов третьих лиц, принимаемых в общество.

Увеличивая уставной капитал за счёт дополнительных вкладов, общество с ограниченной ответственностью должно иметь в виду следующие моменты:

решение об увеличении уставного капитала может приниматься только общим собранием участников общества. При чем, указанное решение должно быть принято большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, в случае увеличения уставного капитала за счет дополнительных вкладов всех участников, и единогласно всеми участниками общества - за счёт дополнительных вкладов отдельных участников или, если это не запрещено уставом общества, третьих лиц;

законодательством предъявляются строгие требования к процедуре увеличения уставного капитала за счет дополнительных вкладов (сроков внесения вкладов; срока созыва общего собрания по утверждению итогов внесения дополнительных вкладов, когда они вносятся всеми участниками; срока передачи регистрирующему органу документов, необходимых для регистрации изменений, вносимых в учредительные документы), нарушение которых влечёт признание увеличения уставного капитала несостоявшимся;

в отличие от акционерных обществ, процедура увеличения уставного капитала обществом с ограниченной ответственностью всегда сопряжена с внесением соответствующих изменений в устав общества.

Это далеко не полный перечень моментов, которые следует учитывать при увеличении уставного капитала лизинговой компании - акционерному обществу или обществу с ограниченной ответственностью. Так, не стоит забывать о правилах определения цены размещения акций (стоимости дополнительного вклада), о существовании преимущественных прав акционеров и участников в случае увеличения уставного капитала, о необходимости внесения изменений в реестр акционеров и т.д. Однако рамки данной статьи не позволяют рассмотреть все существующие аспекты данного способа финансирования.

Несмотря на сложность и длительность процедуры увеличения уставного капитала, хотелось бы отметить, что использование данного способа финансирования имеет большое перспективное значение. Увеличение размера уставного капитала положительно характеризует лизинговую компанию как потенциального заемщика и, значит, повышает возможности лизингодателя по привлечению кредитных ресурсов в будущем.

Другим способом корпоративного финансирования следует признать размещение хозяйственным обществом облигаций. В первую очередь следует отметить, что согласно статье 816 ГК РФ, облигация является ни чем иным как договором займа. В связи с этим всё, что говорилось в настоящей статье о договорах займа (уплата процентов, срочность и т.д.) распространяется и в части облигаций, если иное не предусмотрено соответствующим законодательством.

Облигации вправе размещать как акционерные общества, так и общества с ограниченной ответственностью. Законодательство об обществах с ограниченной ответственностью и об акционерных обществах практически единообразно подходит к регулированию порядка размещения указанными обществами облигаций.

О чём необходимо помнить лизинговым компаниям при размещении облигаций:

решение о размещении облигации принимается в акционерных обществах советом директоров, а в обществе с ограниченной ответственностью - общим собранием участников;

размещение облигаций возможно только после полной оплаты уставного капитала;

номинальная стоимость всех выпущенных обществом облигаций не должна превышать размер уставного капитала общества либо величину обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами для цели выпуска облигаций. Из этого следует, что если у лизинговой компании уставный капитал сформирован в размере минимального уставного капитала, установленного действующим законодательством, то это делает практически нецелесообразным выпуск облигаций, если только какое-либо третье лицо (например, учредитель лизинговой компании или потенциальный лизингополучатель) не предоставит обеспечение для целей выпуска облигаций. Исключение из данного правила предусмотрено для акционерных обществ, которые вправе также разместить облигации, обеспеченные залогом определенного имущества самого общества (например, имуществом, переданным в лизинг по ранее заключенным обществом договорам);

при отсутствии обеспечения выпуск облигаций допускается не ранее третьего года существования общества и при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов.

Рассматриваемый способ привлечения финансовых ресурсов уже использовался российскими лизингодателями. Так, компания "РТК-Лизинг", специализирующаяся на лизинге в области телекоммуникаций, в этом году осуществила первый выпуск облигаций на 500 миллионов рублей. Хочется надеяться, что и другие лизинговые компании воспользуются размещением своих облигационных займов для привлечения дополнительных средств в лизинговый сектор экономики.